Сегодня у нас на повестке дня снова вопрос налоговой оговорки. Это явление достаточно новое для всей нашей системы правоотношений. Именно поэтому практика включения положений о налоговой оговорке налогоплательщиками в договоры относительно редка (хотя и участилась в последнее время). А налоговые органы не вполне понимают, как ее использовать.
Проанализировав последнюю судебную практику, мы решили рассказать вам о нескольких новых подходах к налоговой оговорке, сложившихся на сегодняшний момент и дадим пару практических рекомендаций по ее применению.
Прежде всего, стоит отметить, что у налоговых органов все-таки постепенно формируется собственное понимание роли налоговой оговорки в налогообложении. В последнее время служащие инспекций стараются донести до судов позицию (даже посредством участия в качестве третьих лиц в гражданских делах по возмещению убытков) об обязательном возмещении ущерба лицом, по чьей вине возникли убытки в виде неблагоприятных налоговых последствий.
Здесь налоговые органы верны древней тактике "divide et impera" (разделяй и властвуй), которая как нельзя лучше подходит их цели пополнения бюджета любой ценой. По сути, инспекции избавляются от предъявления им претензий по поводу незаконности доначислений, т.к. предпринимателю иногда проще взыскать деньги с недобросовестного контрагента, чем спорить с налоговым органом.
- Основанием применения налоговой оговорки может служить не только решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, но также и информационное письмо о необходимости доплатить налог в бюджет. Участившаяся практика вызовов на комиссию и попыток налоговых органов предварительно «запугать» налогоплательщиков налоговой и уголовной ответственностью приносит свои плоды.
Суммы, полученные бюджетом в этом году от уточнения обязательств превысили суммы собранные в результате проверок. А если в рамках ответа на информационное письмо о необходимости доплаты налога в бюджет заказчик или покупатель необходимые суммы доплатит, это может являться основанием для возмещения подрядчиком или продавцом убытков в рамках налоговой оговорки
- Реальность отношений не всегда означает отсутствие убытков. Ни для кого не секрет, что информационные письма налоговых органов не отличаются проработанностью доказательственной базы и содержат лишь общие сведения о «проблемности» контрагента. Однако данные факты все равно могут стать основанием для доплаты НДС в бюджет заказчиком и применения налоговой оговорки.
- Иногда недобросовестные заказчики могут пользоваться налоговой оговоркой в своих целях. Например, в ответ на взыскание денежных средств за выполненную работу, они могут инициировать и довести до конца процесс по взысканию налоговых убытков с исполнителя, которого налоговый орган посчитал «проблемным» контрагентом и попросил доплатить НДС в бюджет (подходы согласно материалам дел № А40-69905/2020 и А40-29802/2019).
Действия недобросовестного заказчика в данном случае просты: отказ исполнять обязанность по оплате услуг - доплата НДС в бюджет по взаимоотношениям с исполнителем согласно письму налогового органа - взыскание с исполнителя налоговых убытков - возможное повторное заявление вычетов по НДС в последующем налоговом периоде.
По итогам публикации можно дать следующие советы:
Обязательно стоит проявлять должную степень осмотрительности. Это касается выбора, как подрядчика, так и заказчика. Многие заказчики вынуждены применять налоговую оговорку, т.к. при заключении договора не проверили будущего исполнителя
Внимательно проверять условие о налоговой оговорке. Если ваш заказчик настаивает на включении такого условия в договор, то стоит отнестись к этому серьезно. При формулировании условия стоит указать, что началом наступления неблагоприятных налоговых последствий в виде убытков, которые подлежат возмещению, является вступление в законную силу решения налогового органа или суда
А у вас есть договоры с налоговой оговоркой?
