В последние несколько месяцев о налоговой оговорке вышло довольно много материалов на разных каналах. Мы и сами весной писали об этом, сформировав свое отношение к данному явлению. После Определения № 302-ЭС21-5294 Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ можно попробовать дать системное изложение сути и значения налоговой оговорки.
В этом посте мы постараемся обобщить сведения о налоговой оговорке и дать некоторые практические рекомендации по ее применению.
- Под налоговой оговоркой понимается возможность взыскать с контрагента убытки в виде доначислений налогов, пени и штрафов, возникшие по взаимоотношениям с ним. В частности, если к вашим взаимоотношениям с контрагентом имеются претензии у налогового органа, связанные с нереальностью операций или непроявлением должной степени осмотрительности при его выборе
- Само по себе уменьшение налогового бремени является убытками по смыслу гражданского законодательства. Налогоплательщику лишь остается доказать причинно-следственную связь между убытками и действиями своего контрагента
- Участие во взаимоотношениях с "проблемным" контрагентом не должно быть умышленным. Суды могут отказать в применении налоговой оговорки и взыскании убытков с контрагента, если налогоплательщиком целенаправленно была организована схема по получению необоснованной налоговой выгоды
- Размер убытков зависит от степени проявления должной осмотрительности. Непроявление должной степени осмотрительности может свидетельствовать о недобросовестности налогоплательщика и обусловить снижение размеры взысканных убытков вплоть до нуля
- Важную роль играют действия контрагента при заключении и исполнении сделки. На примере выполнения строительных работ: вероятность взыскания убытков с генерального подрядчика увеличивается в случае использования им фальшивых документов при заключении договора (например, свидетельство о нахождении в СРО); привлечения "проблемного" субподрядчика без согласия заказчика.
- Основанием для взыскания убытков является вступившее в силу решение налогового органа о привлечении к ответственности. Именно в этом решении налоговым органом устанавливается обязанность налогоплательщика уплатить в бюджет доначисления, пени и штраф (реальный ущерб). С даты вступления решения в законную силу начинает течь 3 - х летний срок исковой давности для обращения в суд с целью взыскания с контрагента убытков.
Вывод. В отношении налоговой оговорке у налоговых юристов сложились разные мнения: одни не считают ее необходимым институтом; другие не считают действенным механизмом уменьшения расходов; третьи предлагают начать отсчитывать срок исковой давности с даты принятия решения судом по оспариванию решения налогового органа. Наше мнение таково: налоговая оговорка является неплохим дополнительными инструментом для возмещения расходов налогоплательщиком вследствие предъявления к нему налоговых претензий. Если вы сами не схематозили.
А вы видите практическое применение налоговой оговорки в вашем бизнесе?
