Дробление. Косвенные признаки. Формальное перераспределение персонала.
Продолжаем знакомить подписчиков с доказательствами дробления бизнеса, которые фиксирует налоговая служба. Всю классификацию признаков дробления вы можете посмотреть по сквозным ссылкам, которые есть в каждой публикации. Мы подошли к рассмотрению второй группы косвенных признаков дробления, которые в своей совокупности закрепляют доказательства получения необоснованной налоговой выгоды.
Полностью признак звучит как «формальное перераспределение между участниками схемы персонала без изменения их должностных обязанностей». К сожалению люди, в подавляющем большинстве случаев, самое слабое звено любого дробления бизнеса. Ярчайшим примером может служить арбитражное дело № А42-7696/2017. Оно рассматривалось судом первой инстанции дважды, так как кассация решила, что суды неполно рассмотрели дело и допустили ошибки.
Решение по данному делу занимает 131 страницу, из них около 70% посвящено исследованию показаний сотрудников. Наряду с другими признаками дробления, суд сделал заключение, что: «Таким образом, установленные в ходе проверки обстоятельства о характере взаимоотношений между взаимозависимыми лицами свидетельствуют о влиянии этой зависимости на условия и результаты их финансово-хозяйственной деятельности, поскольку существует:
- формальное разделение работников между организациями; все работники располагаются в одних помещениях (кабинетах) - коммерческий отдел, операторская, бухгалтерия и имеют одинаковый режим работы».
Если рассматривать свежие арбитражные дела, то данный признак упоминается в разных интерпретациях.
- Дело № А76-17047/2018 от 21 октября 2020 года «независимо от того, что формально зарегистрированы как самостоятельные юридические лица, для целей применения налогового законодательства и выбора режима налогообложения должны оцениваться как единый хозяйствующий субъект, поскольку функционировали как единое предприятие без фактического разделения персонала». То есть суд указывает на то, что персонал был разделен формально».
- Дело №А60-69372/2019 от 16 октября 2020 года: «установлены факты формального перераспределения между участниками схемы персонала без изменения их должностных обязанностей»
- Дело № А32-57591/2019 от 20 октября 2020 года: «суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о направленности описанных действий общества на получение необоснованной налоговой выгоды в виде минимизации налоговых обязательств в условиях целенаправленного, формального дробления численности работников и уменьшения размера доходов, посредством их распределения между взаимозависимыми организациями и путем неправомерного применения специальных налоговых режимов».
⁉️ Как избежать данного признака? Только реальным распределением персонала по организациям. Конечно это непростое и, зачастую, дорогостоящее мероприятие, но обычно оно многократно окупается экономией на налогах. Тем более в условиях действующей реальности: отмены с 2021 года ЕНВД. Относительной заменой этого налогового режима будет патентная система налогообложения, но у нее есть серьезные ограничения, которые относятся к рассматриваемой сегодня теме. Это использование в деятельности облагаемой ПСН не более 15 человек. Там где раньше работало одно ООО и 20 человек, теперь необходимо будет два ИП с перераспределением между ними персонала. А значит, повышаются риски того, что налоговая докажет, что ваш персонал перераспределен формально.
Как вы считаете, при дроблении бизнеса реально создать такую модель, что бы избежать обнаружения и закрепления доказательств формального распределения персонала?
