Муж и жена – одна сатана Или нет? Что скажет практика?
В организации на ОСНО генеральный директор и единственный учредитель – муж, его жена – ИП на УСН, через нее осуществляются розничные продажи покупателям без НДС. Является ли это схемой дробления бизнеса?
Давайте разбираться. Не секрет что торговые компании и производители «обзаводяться» ИП и ООО на УСН для розницы, а крупные партнеры и оптовые продажи (с НДС конечно) остаются на основном предприятии. Распространенная практика. Автор данных строк постоянно сталкивается в практической деятельности с множеством Торговых домов, это они самые.
Такая реструктуризация имеет несколько явных деловых целей, например одна из них – освоение нового сегмента рынка (розницу с физ.лицами), специализация конкретного звена бизнеса и ее выделение, и пр.
Но об этом мы бы не писали (да и никто другой бы не писал), если бы в такой структуре бизнеса налоговые органы не видели ярую схемотехнику (при определенных условиях кончено же).
Супруги являются взаимозависимыми лицами в силу закона (пп.11 п.2 ст.105.1 НК РФ). На практике, это «аффилированнейшие» субъекты, которые можно себе представить (за исключением только родителей наверно). Но это не значит, что супругам запрещено вместе работать и вести бизнес.
Сама по себе организация семейного бизнеса в России не порицается, напротив, является основой для построения крепких и доверительных хозяйственных связей. Однако такая форма построения бизнеса не должна быть использована в целях построения схем уклонения от уплаты налогов (это позиция АС Уральского округа, изложенная в постановлении от 18.02.2019 по делу № А07-36454/2017, а также 18ААС в постановлении от 22.12.2020 по делу № А76-17047/2018).
В этой связи возникает вопрос, всякое ли взаимодействие со взаимозависимым лицом является дроблением бизнеса?
АС Московского округа в постановлении от 09.10.2019 по делу №А40-21352/18 охарактеризовал дробление следующим образом: дробление бизнеса выглядит как разделение производственного процесса в том случае, когда каждая из раздробленных частей не может существовать самостоятельно в отрыве от остальных, в совокупности представляющих собой единый непрерывный производственный процесс.
Обоснованием дробления бизнеса в этом случае является отсутствие самостоятельности юридических лиц, работа с одними и теми же контрагентами (отсутствие собственного пула контрагентов), отсутствие необходимых ресурсов или их перераспределение между всеми участниками, а равно использование одних и тех же ресурсов всеми участниками дробления. Аналогичные признаки (с более глубокой детализацией) определены в письме ФНС России от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@ и др. разъяснениях.
Иными словами, обстоятельства взаимозависимости сторон – еще не дробление, более важным является факт отсутствия самостоятельности сторон (данный вывод находит отражение в постановлении АС Западно-Сибирского округа от 25.11.2020 по делу № А70-6720/2019).
Но следующее дело иллюстрирует, что самостоятельность сторон и обоснованная деловая цель взаимоотношений, могут (при определенных условиях) пересилить аргументы налогового органа об аффилированности и согласованности действий.
АС Уральского округа в постановлении от 27.09.2019 по делу № А76-27603/2017 рассматривая спор, где ООО применяющее ОСН, осуществляющее оптовую реализацию продукции взаимозависимы ИП на УСН, которые работали в розницу, усмотрело наличие деловой цели в дроблении. Так, взаимозависимые ИП начали развивать сервисные услуги, (помимо розничной торговли). Экономическая выгода заключалась в том, что, обеспечивая большое количество розничных продавцов, компания захватывает рынок и снижает риск появления конкурентов.
Таким образом, нельзя сказать, что работа со взаимозависимым ИП автоматически означает дробление. Важно установить, самостоятелен ли этот ИП. Но, совместная работа взаимозависимых лиц (в т.ч. супругов), если одна из сторон применяет специальный налоговый режим, безусловно привлечет внимание налогового органа при планировании проверок.
