Налоговые органы используют различные контрольные мероприятия для получения доказательств совершения налогоплательщиком налогового правонарушения. Выемка, хоть и достаточно редкий способ, но позволяет добыть сразу множество доказательств и является наиболее «нервным» мероприятием для проверяемого лица.
Особенно актуально производство выемки для целей доказывания подконтрольности лиц, например при схеме "дробления бизнеса". В данном случае проверяющие будут искать у налогоплательщика свидетельства его противоправной связи с другими компаниями (документы, печати других контрагентов у него в офисе).
Если с действиями проверяемого налогоплательщика обычно вопросов не возникает (нужно быть на связи с налоговым консультантом или адвокатом для контроля законности действий проверяющих), то как быть взаимозависимому лицу, которого налоговый орган решил захватить «заодно»? Сегодня мы расскажем, законно ли такое действие, как производство выемки у третьего лица и как этому противодействовать.
Отвечая на первый вопрос, нет, не законно, и вот, почему:
законодательство предусматривает возможность производства выемки в случае, если налогоплательщик не исполняет требование налогового органа о добровольном представлении документов, а также в случае если есть достаточные основания полагать, что интересующие документы будут уничтожены, сокрыты, изменены или заменены, либо действия органа должны быть вызваны необходимостью проведения экспертизы на предмет подлинности представленных налогоплательщиком документов, а также недостаточности имеющих в его распоряжении документов для проведения проверки.
в отношении лица, у которого проводят выемку, налоговый орган должен вынести решение о проведении выездной налоговой проверки
также такому лицу должно быть перед производством выемки предложено добровольно выдать документы, необходимые проверяющим
Следовательно, взаимозависимое с налогоплательщиком лицо не может быть объектом проведения выемки, так как оно не является непосредственно проверяемым лицом, ему не может быть предложено добровольно выдать документы.
Что же делать, когда проверяющие уже стоят на пороге у такого лица?
Несколько советов:
актуальная рекомендация и для налогоплательщиков: быть на связи с налоговым консультантом или адвокатом (на случай, если выемка проводится налоговиками совместно с представителями правоохранительных органов). Грамотный специалист всегда сможет указать проверяющим на незаконные действия по производству выемки не у проверяемого налогоплательщика и зафиксировать их
обязательно обжаловать действия налогового органа по незаконному производству выемки. Если мероприятие все же состоялось, необходимо оспорить результаты выемки у взаимозависимого непроверяемого лица. В таком случае налоговый орган будет обязан вернуть изъятые в ходе незаконной выемки документы. Также эти документы не могут в дальнейшем быть использованы в качестве доказательств.
Ложка дегтя в бочке меда. Несмотря на очевидно незаконную логику производства выемки у непроверяемого взаимозависимого лица, ФНС России в Письме от 17 сентября 2021 г. № СД-4-2/13234@ “О представлении заключения” указала, что такие действия не противоречат НК РФ. Однако, несмотря на эту позицию, существует несколько судебных дел, которые опровергают выводы федерального налогового органа и защищают непроверяемых налогоплательщиков от незаконной выемки (например, Постановление АС Поволожского округа от 22.09.2021 по делу № А06-14570/2019).
Таким образом, существует конкуренция взглядов судов и ФНС по вопросу незаконности выемки у взаимозависимого непроверяемого лица. Однако именно совместные действия предпринимателей и налоговых консультантов бот Лиза не должны позволить укорениться позиции ФНС России в противовес законной логике судов по этому вопросу.
А вам приходилось сталкиваться с выемкой?
