Каждому из нас приходилось сталкиваться с этим страшным (по мнению налоговых органов и некоторых предпринимателей) словосочетанием: "номинальный директор". Инспектора очень любят козырять им применительно к "проблемным" контрагентам, особенно на комиссиях. Однако, далеко не всегда так страшен черт. как его малюют. Именно сегодня мы расскажем о том, как бороться с этой номинальностью как до ее установления инспекцией, так и после.
Номинальность еще не установлена. Всегда стоит помнить о том, что вопрос о номинальности руководителя "проблемного" контрагента у налоговой всегда стоит остро, как в рамках предпроверочного анализа, так и при проведении самой проверки. Поэтому, при поступлении вызова руководителя вашего контрагента на допрос (даже, если устно инспектор ему говорит о стандартном наборе вопросов) уже стоит насторожиться. А особенно желательно подготовиться к этому вызову для того, чтобы показания не были истолкованы в пользу налогового органа. По сути, это единственная процедура, о которой вы сможете узнать и подготовиться, т.к .подача заявлений о своем номинальном характере руководителем обычно проходит мимо внимания заказчика
Номинальность на комиссии. При проведении комиссии налоговый орган может назвать такой признак "проблемности" либо среди прочих, либо особо заострить на нем внимание. В любом из этих случаев обязательно стоит уточнить: а на каком основании директор кажется номинальным (важно - официально он пока номинальным не признан, это может производиться только в рамках проверки). Ответы могут быть самыми разными: заявление самого директора (после комиссии стоит уточнить у самого контрагента. в чем дело); допрос (попросить взглянуть хоть одним глазком, если не дают, то высока вероятность отсутствия такого допроса); недостоверность сведений (часто путается с номинальностью, но она не может существовать в период совершения сделки с вами).
Отвечать на такие реплики налоговой стоит письменно (на протокол комиссии): указать, что в период взаимодействия с контрагентом никаких сомнений в реальности руководства контрагентом не было, все первичные документы подписаны руководителем, были даже личные встречи для обсуждения условия и подписания договора. Если получится, стоит приложить аналогичное письменное пояснение "номинального" руководителя (все сделки реальны, в период руководства все налоги исправно уплачивались)
Номинальность в ходе налоговой проверки. В рамках проверки она может быть установлена преимущественно допросом. Если подготовиться к нему не удалось, и показания руководителем контрагента по поводу номинальности даны не в вашу пользу, то есть несколько способов нивелировать доказательственное значение протокола допроса:
сообщить о процессуальных нарушениях при проведении и закреплении результатов допроса (отсутствие разъяснения прав и ответственности, предоставления копии протокола, даты и номера, наводящие вопросы и т.д.)
указать на то, что показания руководителя контрагента не говорят о нереальности сделки. В этом плане очень показательно дело № А43 – 18976/2016, где суд указал, что само по себе отрицание единоличным исполнительным органом на допросе своей причастности к деятельности организации не исключает возможности оформления доверенностей от ее имени на право совершения юридически значимых действий
можно также использовать позицию, изложенную в письме ФНС от 23 марта 2017 г. N ЕД-5-9/547@. Согласно ей, сам по себе допрос "номинального" директора не может являться доказательством необоснованной налоговой выгоды
Вывод: номинальный характер руководителя контрагента в лучшем случае является для налогового органа косвенным доказательством. Однако, легкомысленно относиться к нему не стоит. т.к. оно может послужить одним из тех обстоятельств, на основании которых судья складывает у себя в голове картину реальных взаимоотношений.
Как часто приходиться вести бизнес с номиналами?
